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非法经营罪辩护词

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辩护词
尊敬的审判长、审判员：
江苏DD律师事务所受上诉人林t某某哥哥林某某的委托，指派本律师作为上诉人林t某某的二审辩护人，接受委托后，本律师仔细查阅了本案的一审判决书，现就本案发表辩护意见如下：
一、上诉人林t某某不构成非法经营罪。
（一）根据一审判决书中证人林xx、黄xx、蔡xx的证言（见一审判决书第9页、10页、11页），上诉人林t某某只是帮助赌博..收取赌资，并从中抽成。而根据刑法第225条..款第（三）项：未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；本案中，上诉人林t某某既没有非法经营证券，也没有非法经营期货或保险业务。
（二）根据《最高人民检察院关于办理涉互联网金融犯罪案件有关问题的座谈会纪要》第18条第（1）项：未取得支付业务许可经营基于客户支付账户的网络支付业务。无证网络支付机构为客户非法开立支付账户，客户先把资金支付到该支付账户，再由无证机构根据订单信息从支付账户平台将资金结算到收款人银行账户。
根据该条可以看出，构成非法经营罪必须具备两点：1、未取得支付业务许可2、经营基于客户支付账户的网络支付业务。而本案中，林t某某并不是经营基于客户支付账户的网络支付业务即不是基于合法的客户来经营网络支付业务，而是通过购买银行卡为他人（赌博..）利用信息网络犯罪提供支付结算等帮助。
（三）根据《商业银行法》第2条商业银行的经营范围包括吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务。本案中，上诉人林t某某只是通过自己购买的银行卡收取赌客的赌资，然后再转到赌博..账户，并从中收取手续费。因此，上诉人林t某某只是为赌博..的支付结算提供帮助，而不是专门从事资金结算业务。此外，上诉人林t某某的同案犯中也没有专业的从事资金结算的银行从业人员。
综上，上诉人林t某某只构成帮助信息网络犯罪活动罪。
二、上诉人林t某某主观上不具有非法经营的犯罪故意，客观上也没有实施非法经营的犯罪行为。
（一）根据林t某某以往的陈述：我负责联系赌盘业务，谈判成功以后，我联系代收、代付系统的技术员对接好，添加一个窗口，我把添加的客户账号、密码发给赌盘管理，管理就会把代收、代付系统添加到对方..内，这样就打通了联系。赌客要充值时，就会通过赌博..上的链接进入我们的代收系统，银行卡充值后，钱进入事先购买的卡商的银行卡内，然后由陈江尧把钱转给赌盘提供的银行卡。这样就完成了代收。赌客要退分、退款，赌博..上的工作人员会把退款单通过后台发给我们快钱、飞乐的后台，系统会自动完成退款，款项是赌博..对接人员提前转到我们准备的卡商的银行卡。我们收取赌博..出款量千分之六（见一审判决书第13页、14页）。因此可以看出，上诉人林t某某主观上只是在网上购买银行卡，通过购买的银行卡来帮助赌博..进行资金结算，上诉人林t某某主观上只具有帮助信息网络犯罪活动罪的主观故意，客观上也只是实施了帮助赌博..进行资金结算的行为，不符合非法经营罪的犯罪构成。
以上意见供合议庭参考！。

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